聚焦《電子商務(wù)法》施行相關(guān)問題

　　依法治網(wǎng) 保障權(quán)益 規(guī)范發(fā)展——聚焦《電子商務(wù)法》施行相關(guān)問題

　　編者按

　　今年8月31日，第十三屆全國人大常委會第五次會議審議通過《電子商務(wù)法》。從明年1月1日起，《電子商務(wù)法》正式施行。

　　國家市場監(jiān)督管理總局黨組書記、局長張茅指出，貫徹實施《電子商務(wù)法》是順應(yīng)我國電子商務(wù)發(fā)展新形勢、實現(xiàn)依法治網(wǎng)的必然要求，也是保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者和經(jīng)營者合法權(quán)益、促進(jìn)電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展的實際需要，更是履行電子商務(wù)監(jiān)管職責(zé)、維護(hù)電子商務(wù)秩序的有力抓手。

　　徒法不足以自行。法案落地僅是第一步，關(guān)鍵在于后續(xù)執(zhí)行。距離《電子商務(wù)法》正式施行僅有幾天時間，面對日新月異的信息技術(shù)和商業(yè)模式，伴隨著網(wǎng)絡(luò)市場法治化進(jìn)入新階段，市場監(jiān)管部門面臨巨大挑戰(zhàn)。

　　特約請北京市市場監(jiān)管局、南京市市場監(jiān)管局有關(guān)人士，業(yè)內(nèi)專家及電子商務(wù)企業(yè)代表，從具體條文適用、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、平臺責(zé)任落實和加強(qiáng)監(jiān)管執(zhí)法技術(shù)支撐等方面，對《電子商務(wù)法》施行相關(guān)問題進(jìn)行剖析。

　　追求立法本意 促進(jìn)法律適用

　　理解和適用《電子商務(wù)法》，需要從保障電子商務(wù)主體權(quán)益、規(guī)范電子商務(wù)交易行為、維護(hù)電子商務(wù)市場秩序、促進(jìn)電子商務(wù)持續(xù)發(fā)展的大局出發(fā)，不能機(jī)械、教條、僵化地解讀法律條文。

　　立法的最終目的不是為了劃清界限、排除適用，依法規(guī)制，而是為了讓更多主體、客體和行為調(diào)整和約束，體現(xiàn)法律的前瞻性，使法律得到更廣泛的適用。在適用《電子商務(wù)法》過程中，這一原則集中體現(xiàn)于如何理解電子商務(wù)的內(nèi)涵與外延、如何界定中國境內(nèi)電子商務(wù)活動以及如何準(zhǔn)確把握排除適用條款等基礎(chǔ)問題。我們應(yīng)認(rèn)為，按照最有利于《電子商務(wù)法》適用的方向解讀相關(guān)條款，積極履行市場監(jiān)管部門的法定職責(zé)。

　　為消費者和經(jīng)營者提供服務(wù)都應(yīng)納入監(jiān)管范疇

　　《電子商務(wù)法》第二條第二款明確了電子商務(wù)的概念，即通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或提供服務(wù)的經(jīng)營活動。

　　《電子商務(wù)法》主要調(diào)整向消費者銷售商品和提供服務(wù)的經(jīng)營行為?！峨娮由虅?wù)法》主要調(diào)整通過互聯(lián)網(wǎng)開展的向消費者銷售商品和提供服務(wù)的經(jīng)營行為，以意思自治和鼓勵電子商務(wù)發(fā)展為原則，支持相關(guān)經(jīng)營行為與互聯(lián)網(wǎng)深度結(jié)合。對于銷售一般商品和提供服務(wù)，該法突破了傳統(tǒng)市場準(zhǔn)入的經(jīng)營場所限制，重在規(guī)范經(jīng)營者的經(jīng)營行為。

　　目前，電子商務(wù)經(jīng)營者銷售商品主要包括銷售有形商品（如百貨日雜）和無形商品（如電子數(shù)據(jù)文件），銷售對象僅限于消費者。提供服務(wù)涵蓋范圍非常廣，既包括服務(wù)交易，也包括提供網(wǎng)絡(luò)空間等輔助經(jīng)營活動的服務(wù)，服務(wù)對象既包括消費者也包括經(jīng)營者。其中，為消費者提供的服務(wù)主要分為兩種，一是在線服務(wù)，如在線教育、在線醫(yī)療、直播、游戲、搜索等；二是線上預(yù)定線下履行的服務(wù)，包括網(wǎng)約車，網(wǎng)絡(luò)訂餐、訂票、訂酒店、租房、家政等服務(wù)。

　　以電子商務(wù)平臺為重要抓手規(guī)范市場秩序。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者為用戶提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營場所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，屬于針對電子商務(wù)經(jīng)營者的相關(guān)輔助經(jīng)營活動的一種。

　　正是由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)具備“流量紅利”的特殊屬性，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者通過匯集某一領(lǐng)域大部分電子商務(wù)經(jīng)營者，獲得了相當(dāng)?shù)募夹g(shù)優(yōu)勢和數(shù)據(jù)優(yōu)勢。也因此，加強(qiáng)對電子商務(wù)平臺的引導(dǎo)和規(guī)制，是對一般電子商務(wù)經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)管的重要抓手。督促平臺建立信息共享和交換機(jī)制、執(zhí)法協(xié)作配合機(jī)制，以及時掌握平臺及平臺內(nèi)經(jīng)營者有關(guān)情況，能夠有效提升監(jiān)管執(zhí)法效能。

　　其他服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)參照適用電子商務(wù)平臺經(jīng)營者相關(guān)規(guī)定。其他服務(wù)提供者從事為電子商務(wù)經(jīng)營者提供網(wǎng)絡(luò)空間、技術(shù)支持等輔助性經(jīng)營活動，如互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)提供商為電子商務(wù)經(jīng)營者提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)，云服務(wù)提供商為電子商務(wù)經(jīng)營者提供云存儲和云計算服務(wù)，APP應(yīng)用商店經(jīng)營者提供APP發(fā)布服務(wù)，應(yīng)用程序開發(fā)環(huán)境提供商為小程序，公眾號開發(fā)者提供程序發(fā)布服務(wù)等，這些經(jīng)營者并不具備電子商務(wù)平臺的技術(shù)優(yōu)勢和管理優(yōu)勢，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者。

　　監(jiān)管實踐中，京東、美團(tuán)、滴滴屬于典型的電子商務(wù)平臺經(jīng)營者，而抖音、百度、微信、P2P網(wǎng)貸平臺等不以為經(jīng)營者開展交易活動提供平臺服務(wù)為主要目的，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為電子商務(wù)平臺經(jīng)營者，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。在核驗登記、信息報送、信息保存等方面，應(yīng)當(dāng)參照適用《電子商務(wù)法》中電子商務(wù)平臺經(jīng)營者相關(guān)規(guī)定，要求其他服務(wù)提供者履行相應(yīng)的主體義務(wù)。

　　開展面向中國市場的經(jīng)營活動應(yīng)視為中國境內(nèi)電子商務(wù)活動

　　《電子商務(wù)法》第二條第一款規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的電子商務(wù)活動，適用本法。監(jiān)管實踐中，出現(xiàn)了許多在境外登記注冊、服務(wù)器架設(shè)在境外的公司面向中國消費者開展經(jīng)營活動的情形，部分跨境電商的經(jīng)營活動是否可以認(rèn)定為境內(nèi)電子商務(wù)活動？是否可以納入《電子商務(wù)法》的規(guī)制范疇？值得討論。

　　通過研究和梳理跨境電商的發(fā)展模式，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對其區(qū)別對待。如果跨境電商經(jīng)營者主要開展面向中國市場的經(jīng)營活動，即網(wǎng)頁使用的語言文字、支付結(jié)算貨幣、配送方式等均明確指向中國境內(nèi)的消費者，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其開展了中國境內(nèi)的電子商務(wù)活動，適用《電子商務(wù)法》，如京東全球購等。同時，按照《關(guān)于完善跨境電子商務(wù)零售進(jìn)口監(jiān)管工作的通知》的要求，適用針對進(jìn)口型跨境電商制定的專門管理規(guī)則。如果電子商務(wù)經(jīng)營者主要開展面向國外某地區(qū)的經(jīng)營活動，中國消費者可以通過網(wǎng)頁設(shè)置的翻譯模塊瀏覽其頁面，并使用外幣下單購買的，可以認(rèn)定該電子商務(wù)經(jīng)營者的經(jīng)營活動不屬于中國境內(nèi)的電子商務(wù)活動，不適用《電子商務(wù)法》，如德國亞馬遜等。

　　互聯(lián)網(wǎng)金融、文化類產(chǎn)品和服務(wù)也應(yīng)納入監(jiān)管范疇

　　互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品關(guān)系到公民基本財產(chǎn)安全和國家基本經(jīng)濟(jì)秩序，互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)品關(guān)系到國家意識形態(tài)建設(shè)和文化安全。基于金融安全和文化安全的考量，《電子商務(wù)法》第二條第三款排除了互聯(lián)網(wǎng)金融類產(chǎn)品和服務(wù)，以及利用互聯(lián)網(wǎng)提供新聞信息、音視頻節(jié)目、出版和文化產(chǎn)品等內(nèi)容方面的服務(wù)適用本法，由專業(yè)法予以規(guī)范。

　　但是，上述排除不能加以擴(kuò)大化解釋。在互聯(lián)網(wǎng)金融、互聯(lián)網(wǎng)文化領(lǐng)域，一般性電子商務(wù)活動存在違反商標(biāo)、廣告、合同、消保、公平交易、網(wǎng)絡(luò)安全等方面法律法規(guī)的，市場監(jiān)管部門仍應(yīng)依據(jù)《電子商務(wù)法》及相關(guān)法律法規(guī)的要求實施監(jiān)管，以免出現(xiàn)監(jiān)管盲區(qū)。（北京市市場監(jiān)管局網(wǎng)監(jiān)處）

　　轉(zhuǎn)自：中國工商報

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