反壟斷能否讓互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新突圍？

　　將新聞進行到底

　　幾天前，騰訊與360對簿公堂，雙方辯護律師唇槍舌劍，庭審持續(xù)了一整天，雙方爭論焦點圍繞四方面展開：相關(guān)市場如何界定；被告是否具有市場支配地位；被告是否濫用了市場支配地位排除限制競爭；如上述排除限制競爭的行為成立，被告應(yīng)承擔什么樣的民事責任。法庭并未當庭審判。

　　2008年8月1日以保護市場自由競爭為初衷的《反壟斷法》正式頒布，三年過去了，360與騰訊的案子折射出其中很多問題。究竟《反壟斷法》的作用是什么？反壟斷與創(chuàng)新之間的關(guān)系又是什么？中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)將走向何方？

　　案件聚焦

　　騰訊是否濫用壟斷仍懸而未決

　　作為國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的第一大反壟斷案，法律界人士表示出極高的關(guān)注度，很多人認為在相關(guān)市場界定方面需要將范圍界定得寬一些，市場支配地位的認定不能只考慮市場份額，還要考慮市場進入的難易程度。

　　中國政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員趙占領(lǐng)告訴科技日報記者，這個案件涉及到三個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，即界定相關(guān)市場、認定市場支配地位、認定濫用市場支配地位。

　　“第一環(huán)節(jié)爭議巨大，第二環(huán)節(jié)對于原告很不利，面臨著舉證的困難，第三個環(huán)節(jié)對騰訊不利，因為騰訊難以證明"二選一"行為的正當性，難以證明不存在搭售行為。”他表示，目前各界對“二選一”和軟件捆綁問題仍持有不同看法，案件發(fā)展走向也不明晰。

　　國家工商行政管理總局消息稱，互聯(lián)網(wǎng)已成為反壟斷投訴的熱點領(lǐng)域之一?！耙詾E用市場支配地位為由起訴的案件只有三四起，已經(jīng)判決的案件都是原告敗訴?！壁w占領(lǐng)介紹說。

　　亞太網(wǎng)絡(luò)法律研究中心主任、北京師范大學(xué)法學(xué)院教授劉德良表示，騰訊目前只是涉嫌壟斷，關(guān)鍵是其是否濫用了壟斷地位限制公平競爭?！按蠖鄶?shù)人可能會直觀判斷騰訊壟斷是個事實，但這個判定在法律上需要一個復(fù)雜的調(diào)查、認定程序，法律并不制裁壟斷行為本身?！?/p>

　　經(jīng)驗借鑒

　　微軟反壟斷案不能生搬硬套

　　在1998年的美國政府訴微軟案中，微軟被指控為濫用在視窗技術(shù)上的壟斷優(yōu)勢，將Windows與IE捆綁銷售，從而妨礙了瀏覽器市場的有效競爭。在2004年的歐委會訴微軟案中，微軟被指控為將Windows與Media Player捆綁銷售，從而妨礙了播放器市場的有效競爭。顯然，IE和Media Player在瀏覽器和播放器市場上并不具有絕對優(yōu)勢的競爭力，但是通過與Windows的強制一體銷售，消費者被動地將其一同“買單”。

　　趙占領(lǐng)認為，微軟反壟斷案與騰訊反壟斷案之間存在一個共性，都涉及到是否存在搭售問題。不同之處就在于，微軟是通過操作系統(tǒng)捆綁應(yīng)用軟件，騰訊是通過應(yīng)用軟件QQ捆綁其他應(yīng)用軟件，搜索引擎服務(wù)、新聞資訊服務(wù)等。此外，認定微軟在操作系統(tǒng)領(lǐng)域的市場支配地位比較容易，而認定騰訊在即時通訊領(lǐng)域具有市場支配地位存在困難，而且更關(guān)鍵是相關(guān)市場的界定上有很大爭議。

　　“目前、微博、SNS、郵箱中的即時通訊服務(wù)對QQ的替代性比較強，如果都劃分進相關(guān)市場的話，騰訊QQ很難被認定為具有市場支配地位?！壁w占領(lǐng)說。

　　劉德良認為，假設(shè)騰訊敗訴，可能會更多地給予行政處罰，不太可能像達到美國制裁微軟要求拆分的力度?！斑@主要基于當前政策導(dǎo)向，《反壟斷法》在實施過程中具有政策導(dǎo)向作用，我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)發(fā)展在國際中尚處于弱勢，而騰訊在世界互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中處于有力競爭地位?！?/p>

　　在360訴騰訊一案中，要求賠償金額高達1.5億元。對此，趙占領(lǐng)說：“原告360其實很難證明實際損失，即使它勝訴，也很難獲得高額賠償，天價賠償是不可能的。”

　　專家說法

　　《反壟斷法》管的是濫用壟斷

　　“騰訊在即時通訊領(lǐng)域的領(lǐng)先地位是通過改進技術(shù)、提高用戶體驗等正常市場行為獲得的，這本身并沒有錯?！壁w占領(lǐng)告訴記者，反壟斷法不反對企業(yè)通過正常的經(jīng)營獲得市場支配地位，甚至鼓勵企業(yè)通過合法途徑做大做強，反對的只是獲得市場支配地位的企業(yè)濫用該優(yōu)勢，排除或限制競爭。

　　有人指出，壟斷地位由市場行為形成的，一味管制將阻礙市場的創(chuàng)新。在劉德良看來，壟斷與創(chuàng)新之間沒有必然的因果聯(lián)系，“當一家企業(yè)處于完全壟斷地位，有可能會維持現(xiàn)狀，壟斷意味著高額利潤，沒有挑戰(zhàn)者，也不會有動力去創(chuàng)新，但最重要的還要看企業(yè)自身是否愿意創(chuàng)新進取?！?/p>

　　像蘋果、facebook、twitter國際等互聯(lián)網(wǎng)大佬，無一不是始終深挖用戶需求，創(chuàng)新也因此成為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)永立潮頭的制勝法則。況且，對于反壟斷的對象來說也未必是件壞事。

　　早在1934年，波音公司就遭到反壟斷制裁并被要求拆分為三家公司：聯(lián)合飛機公司、波音飛機公司、聯(lián)合航空公司。這三家公司通過幾十年經(jīng)營已跨進世界500強企業(yè)行列。

　　“《反壟斷法》出臺的目的是保證企業(yè)有足夠的競爭市場，必須先有自由競爭，然后才是鼓勵創(chuàng)新?！眲⒌铝颊f。

　　對于微軟反壟斷案這樣一個具有里程碑意義的案件，美國司法部就打出了“推動創(chuàng)新”的旗號。當時的司法部長雷諾表示，對微軟采取反壟斷行動是為了創(chuàng)造競爭環(huán)境，以增加消費者的選擇。

　　鼓勵企業(yè)在法律框架下做大做強

　　在前赴后繼的互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)者中，不乏勇于創(chuàng)新開拓進取的小團隊，面對已形成穩(wěn)固體系的大企業(yè)，小企業(yè)為求發(fā)展，必須創(chuàng)新，但往往因為資金與人員的配置不當，使得很多項目都得不到很好的實施。

　　此外，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新仍未受到較好的保護，大公司借鑒小公司也成為不能說的“秘密”。美股網(wǎng)站雪球創(chuàng)始人方三文認為：“互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，運營商只搭個框架，里面的數(shù)據(jù)、關(guān)系，都是用戶生產(chǎn)的。這樣就會產(chǎn)生一個結(jié)果：越多用戶的產(chǎn)品越強大?！?/p>

　　趙占領(lǐng)認為，“二八定律”在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的體現(xiàn)非常明顯，這是行業(yè)特點和市場選擇的結(jié)果，在絕大多數(shù)細分領(lǐng)域不做到排名前三，企業(yè)基本上難以生存。

　　不過趙占領(lǐng)也表示，由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)本身技術(shù)進步快，商業(yè)模式也在不斷變革，這會對既有領(lǐng)先者帶來極大沖擊甚至顛覆，因此，市場領(lǐng)先地位是處于不穩(wěn)定狀態(tài)的。

　　“互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域內(nèi)關(guān)于反壟斷和反不正當競爭案件的發(fā)生，也能促使互聯(lián)網(wǎng)巨頭開始反思自己的商業(yè)模式，通過自律方式規(guī)范市場競爭行為，更加重視消費者的權(quán)益保護?！壁w占領(lǐng)說。

　　在劉德良看來，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是最有可能性與西方發(fā)達國家進行競爭的行業(yè)，后發(fā)企業(yè)也容易展開競爭。“國家政策層面會鼓勵互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)健康和諧發(fā)展，一方面鼓勵互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)做大做強，另一方面也要在法律框架下，規(guī)制企業(yè)遵守公平、自由的競爭秩序?！?/p>

　　延伸閱讀

　　巨頭之痛：美國反壟斷案例

　　美國電話電報公司拆分

　　貝爾于1876年3月10日進行了人類歷史上第一次電話通信。1885年專門經(jīng)營長途業(yè)務(wù)的AT&T宣告成立。貝爾系統(tǒng)最好的互通性能以及長途業(yè)務(wù)優(yōu)勢成了他們的競爭法寶，一家又一家小電話公司被貝爾系統(tǒng)收購，或者被迫關(guān)閉。到1948年，AT&T已經(jīng)成了全世界最大的公司。此后，AT&T長期壟斷美國電話業(yè)務(wù)，美國人每裝一部電話都要找它，與它當時的壟斷地位相比，現(xiàn)在的微軟、IBM不值一提。1984年，美國司法部依據(jù)《反托拉斯法》拆分AT&T，分拆出一個繼承了母公司名稱的新AT&T公司（專營長途電話業(yè)務(wù)）和七個本地電話公司， AT&T放棄了經(jīng)營所有本地電話的公司，將貝爾系統(tǒng)的規(guī)模和銷售額縮小了80%，美國電信業(yè)從此進入了競爭時代。

　　微軟花費18億達成壟斷控訴和解

　　1995年，微軟開發(fā)了Internet Explorer（IE）瀏覽器，并在預(yù)裝操作系統(tǒng)Windows95時，通過排他性合同捆綁IE。1997年10月，聯(lián)邦司法部反壟斷司指控微軟違反反壟斷法，要求法院判處微軟消除電腦用戶桌面上的IE瀏覽器標志，并繳納每日100萬美元的罰款。2000年4月杰克遜法官宣布微軟違反謝爾曼反托拉斯法三項罪名成立：通過反競爭維持壟斷；企圖壟斷瀏覽器市場和捆綁IE。2002年11月，微軟和司法部達成妥協(xié)：微軟不得參與可能損及競爭對手的排他性交易；PC制造商將使用統(tǒng)一的合同條款；微軟公布Windows的部分源代碼，使競爭者也能編寫應(yīng)用程序。此后，微軟陸續(xù)與各州達成和解，和解費用總計約18億美元。如今，IE瀏覽器市場份額已由巔峰時的逾90%跌破60%。

　　英特爾深陷反壟斷泥潭

　　2005年5月28日，AMD向美國聯(lián)邦地方法院對英特爾提起訴訟，指控英特爾采用直接現(xiàn)金支付、差別定價和市場補貼等手段，強迫戴爾、索尼、東芝等主要客戶簽署排它性協(xié)議，阻止或限制廠商購買AMD產(chǎn)品。同時強迫廠商和技術(shù)合作伙伴聯(lián)合抵制AMD產(chǎn)品發(fā)布及推廣，并向行業(yè)技術(shù)標準和相關(guān)產(chǎn)品施壓，給AMD的發(fā)展制造障礙，屬惡意壟斷。

　　斗爭在全世界范圍內(nèi)展開，一直持續(xù)到2009年11月13日雙方才和解，代價是英特爾向AMD支付12.5億美元，AMD結(jié)束在多國發(fā)起的反壟斷訴訟和專利交叉許可司法糾紛。

來源：科技日報

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